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赵科学:哈萨克斯坦的外商投资纠纷解决机制研究

2018-9-5 16:56| 发布者: twls| 查看: 545| 评论: 0

摘要: 哈萨克斯坦的外商投资纠纷解决机制研究 赵科学,江苏省“一带一路”法律服务研究中心研究员、秘书长,江苏田湾律师事务所律师,淮海工学院副教授 “一带一路”背景下,我国与中亚国家经贸合作日益加强。哈萨克斯坦共 ...


哈萨克斯坦的外商投资纠纷解决机制研究

作者:赵科学,江苏省“一带一路”法律服务研究中心研究员、秘书长,江苏田湾律师事务所律师,淮海工学院法学院副教授。来源:司法部组编《司法行政研究——司法行政工作服务“一带一路”建设理论研讨会专辑(下)》,法律出版社2018版。





 

“一带一路”背景下,我国与中亚国家经贸合作日益加强。哈萨克斯坦共和国(以下筒称“哈国”)作为沿“丝绸之路经济带”新兴的转型经济体,是我国投资者在中亚首选目标。近几年来对哈国的投资额逐渐增大,刚刚闭幕的“一带一路”国际合作高峰论坛必将进一步加快这一趋势。中哈两国经济结构的互补性和哈国经济发展潜力为中国投资者在哈国开展直接投资提供了良好机遇。

但是,近几年来,哈国的经济环境有较大的变化,环境方面的法律政策发生较大变化,债务风险、汇率风险以及政治风险也在加大。

2013年以来,哈国经济开始向“绿色经济”转型,落实2013-2020年行动计划,加大推进“绿色经济”立法力度。20144月,哈国对一揽子“绿色经济”法律进行修改;20163月,哈国上议院通过向“绿色经济”转型法案。为实现向“绿色经济”的转型,必然要求投资者在投资企业时需要在环境保护等方面增大成本和投入。近几年,哈国外债增加较快。2014~2015年哈国积极向国际金融组织借款,用于实施国家发展战略。2015年哈国政府外债总额达127亿美元,2016年外债增加9%,达139亿美元;截至2017年第一季度,哈国外债总额为138亿美元。(于志刚:《2016年哈政府外债情况》,载上海合作组织区域经济合作网:lutp://www.sco-ec.gov.cn/tocle/wzgg/201

705/231409_1 html。最后访问日期:2017620时)

2004年开始,哈国经济风险在不断增加。到2016年,经济风险的预警级别达到六级。2017年第一季度,哈国的政治风险、汇率风险、债务风险、环境风险较2016年均有所增加.风险级别达到六级以上。经济风险、价格风险均稳定在六级预警级别,综合风险上升到六级;这些风险叠加.导致投资者风险急剧增大。(张帅、刘文翠:《丝洲之路经济带背景下哈国投资风险测度及预警研究》,载《统计与信息论坛》20164期)

伴随政治、法律、文化、汇率等风险因素的增加和投资风险的加大,来自我国及其他国家投资者在哈国投资纠纷也日益增多。这些投资纠纷,主要是指外国投资者在对哈国投资活动中,当事人之间基于合同所产生的违约纠纷或基于侵权而产生的侵权责任纠纷。

如何化解纠纷,努力建立健全便捷、高效、公平的纠纷处理机制,已成为防控对哈国投资风险的当务之急。

 

一、哈国的外商投资法律与纠纷解决机制

哈国是能源大国,天然气和石油资源储量丰富,我国投资者也特别青睐于该国的天然气和石油投资。哈国是中亚五国中市场经济建设成就最大、经济发展成绩最好的国家。

哈国的投资法起源于宣布独立的前一年。1990127日,苏联哈萨克斯坦加盟共和国颁布了外国投资法》。独立后,哈国为吸引外资,促进本国的对外贸易,先后颁布或修订了对外经济活动基本法》《自由经济区法》《外汇调节法》和《外国投资法》等法律,经过此后的不断修改,哈国的投资法至今已经趋于完善。

20031月,在总结《外国投资法》等法律在实施过程中经验与不足的基础上,哈国正式颁布了《哈萨克斯坦共和国投资法》,《外国投资法》自此被新法取代。20121月,哈国议会通过了《哈萨克斯坦共和国投贤法》修正案,该修订案主要增加了对某些原材料、技术设备及其配件免征关税的规定。除《哈萨克斯坦共和国投资法》《自由经济区法》《对外活动基本法》《外汇调节法》等直接涉及投资制度的基本法律之外,哈国议会还陆续出台了与外商投资法相配套的税法、财产法、监督法、海关法等法律。

哈国秉持对外开放政策,独立后不久,就颁布法律,以立法的形式确立了与世界贸易组织(World Trade OrganizationWTO)相接轨的法律和贸易体制。2015727日,哈国正式加入世界贸易组织,成为该组织第162个成员,并建立了与世界贸易组织相适应的投资和贸易的法律框架。

WTO相关的解决多边纠纷机制,连同哈国业已存在的法律、法律修正案还有相关外商投资的总统令,构成了哈国外商投资法律体系的基础。因此,由于相关法律制度不断完善,哈国的解决投资争议的法律机制已初步形成。构成哈国解决投资争议制度的法律以该国国内法以及与我国等国家的双边条约为主,以该国加入的国际公约、国际条约(包括区域性条约)为辅。目前,哈国解决投资纠纷的主要方法包括协商、调解、仲裁、诉讼以及哈国业已存在的多边纠纷解决机制。

 

二、协商与谈判

协商与谈判是解决外商投资纠纷的首选方法。协商与谈判与其他纠纷解决方式相比,成本较低并且能够有效地维系双方的关系。协商谈判——以说服为目的的交流——是解决纠纷的好方法”。[]斯带芬.B.戈尔德堡、弗兰克EA.桑德、南茜.H.罗杰斯、塞拉·伦道夫·科尔:《纠纷解决——谈判、调解和其他机制》。蔡彦敏、曾宇、刘晶晶译,中国政法大学出版社2004年版,第19页)因此,协商与谈判的方法尤其适用我国投资者在友好邻邦哈国解决投资活动中遇到的违约或侵权等争议问题,中哈双方所签订的双边投资条约(Bilateral Investment TreatyBIT)明确规定:争议解决方式应尽可能通过外交途径协商解决。而且,协商与谈判的方法也是哈国所提倡的:该国通过立法鼓励和规范投资纠纷当事人通过谈判与协商来解决争议问题。(《哈萨克斯坦共和国投资法》笫9条:投资争议可以通过谈判解决.包括吸收专家参与或根据以前双方约定的程序解决争议)

(一)协商

在哈国的外商投资纠纷解决机制中,协商解决是指侵权或违约纠纷发生后,由双方当事人直接接触,举行专门的会谈,自行磋商,在分清是非、消除误会、明确责任的基础上,以自愿互利为原则,相互作出一定程度的让步,在双方可以接受的基础上达成和解,清除纷争。

如果自行磋商解决不了问题,经双方同意,还可以请共同信任的第三方调解、协助或组织磋商,也可以将纠纷提交给专门组织或机构,由专门组织或机构派专人进行调解。

哈国设有专门的调解组织或机构,类似中国国际贸易促进委员会,但我国投资者更倾向于后者。近几年,中国国际贸易促进委员会,以及其下辖的中国国际商会设立的调解中心,曾成功地调解了大量的投资纠纷,取得了良好的社会效益。

(二)谈判

在哈国对外商投资纠纷解决机制中,谈判是由双方当事人通过接触和交涉,协商解决纠纷,包括一般性会见、意向性谈判、访问交流等。事实上,谈判与协商是同一类解决纠纷的方法,广义的谈判包括一切磋商、协商、交涉等。在实际运作过程中,谈判这种解决纠纷的方法是非常灵活的,形式不拘一格。谈判的人数多少不限,谈判的层级高低不限,谈判的议题大小不限。因此,谈判这种旨在相互说服的交流或对话的活动是代替性纠纷解决方式中最经常使用的。(范愉:《非诉讼纠纷解决机制研究》,中国人民大学出版社2000年版,第168274页)

与其他纠纷解决方式相比,协商与谈判成本较低并且能够有效地维系双方的关系,对于国家间投资纠纷尤为适合。

(三)协商与谈判的不足及风险应对

作为哈国的解决外商投资纠纷的方法,协商与谈判的最终目的在于解决当事人之间的与投资有关的侵权与违约纠纷。但是这种方法能否解决纠纷,一要看能否达成协议,二要看协议能否实际履行。该方法最大的不足是好不容易达成的协议可能不具有法律效力,在有义务的当事人拒不履行时而又无法获得哈国的司法救济。这是因为如果当事人之间达成的协议不具有法律效力,那么,该协议就有可能被当事人轻易废弃。根据我国投资者在哈国和其他“一带一路”沿线国家解决纠纷的法务实践可知,协商与谈判作为纠纷解决机制有两个重要缺点:首先,谈判不利于彻底查清事实,或者当特定案件涉及法律争端时,难以确定应适用的规则;其次,较之其他方法,实力较强的争端方在谈判中更容易给对方施加压力。更重要的是,由于拥有事实上的优势,实力较强的争端当事方可以采取一系列可以利用的方法轻易地制服争端另一当事方。(吴晓燕:《从中俄石油管道线路案看上合组织能源争端解决机制的构建》,载《合作经济与科技》2015年第4期)

作为协议书,一方面可能是意向书、备忘录式,另一方面也可能是准合同式或合同式,当谈判双方以达成协议为目标进行谈判,并在达成的书面协议中对双方合作或交易的标的、对价格条件、实施期限等关键要素作了比较具体的规定或约定时,一旦双方在该协议书上履行了签字盖章的手续,该协议就具有法律效力。(樊建廷:《商务谈判》.东北财经大学出版杜2001年版)因此,为了使协商与谈判作为化解投资纠纷的一种有效办法,法务实践中的技巧在于如何撰写我方投资者与争议对方经协商与谈判而得到一份具有法律效力的协议书。

 

三、哈国的国际仲裁制度

仲裁相较于诉讼而言,其程序更加简单,效率较高。因此,仲裁是中哈双方当事人解决投资等纠纷的常用方法。

(一)哈国的仲裁制度

为吸引外国投资者,哈国非常重视本国的仲裁制度建设,制定了系列相关的国内法。出专门的仲裁法律,包括与投资纠纷解决关系密切的《哈萨克斯坦共和国投资法》等法律中也有关于仲裁的规定。(《哈萨克斯共和国投资法》第9条争议解决第2款本条第一款规定程序无法解决的投资争议,根据国际条约或哈国法律在哈国法庭以及协定双方确定的国际仲裁机构解决)

20042月,修订后的哈国仲裁庭法和国际商事仲裁法最终获得通过。至此,哈国通过立法对与仲裁庭相关问题作了较大的修正,相关仲裁裁决的承认与执行等方面的法律框架随之建立起来,哈国的国际商事仲裁自此进入一个新的阶段。因此.我国在哈国投资者可以充分利用仲裁制度来解决投资过程中的侵权和违约等纠纷,维护自己的利益。

哈国仲裁制度充分尊重仲裁当事人意思自治。哈国仲裁制度特别崇尚调解,专门制定哈国国际仲裁庭调解规则来指导调解:在案件提交仲裁庭之前当事人可以尝试调解,在调解过程中,调解员应给当事人双方提出对双方都有利的解决方案,调解在哈国国际商事仲裁中发挥了很大的作用,很多案件都是通过调解这种方式予以解决的。而且,哈国非常鼓励当事人在进行仲裁之前尽量通过调解解决纠纷这样可以减轻当事人进行仲裁的负担。

与此同时,哈国也通过立法,确定国际法的效力,使当事双方有选择的余地。新修订的哈国投资法规定:投资争议的双方当事人可根据国际条约或哈国法律选择在哈国法庭或协定双方确定的国际仲裁机构解决投资纠纷。这说明哈国顺应了国际投资自由化的趋势,主动把一部分东道国外资管辖权放弃,为形成一个良好的投资环境而努力。(王晓峰、王林彬:《中国在中亚直接投资所面临的法律及其风险探讨——以哈萨克斯坦共和国为例》,载《江西财经大学学报》2013年第1期)

自独立以来,哈国先后加入并批准了多部主要的国际性和区域性仲裁协议和公约。在哈国加入的这些仲裁协议和公约中,尤其值得一提的是《哈尔滨宣言》。中哈两国的国际商事仲裁机构都是《哈尔滨宣言》的签署者,这对进一步加强中哈等国家在国际仲裁领域的国际合作,对解决投资纠纷具有广泛的意义。(为了加强国际商事仲裁的交流和联系.2005年,中国、俄罗斯、蒙古、日本、韩国、朝鲜和哈国的国际商事仲裁机构在哈尔滨举行了研讨会并签签署了《哈尔滨宣言》。与会的七家仲裁机构就各自国家的国际商事仲裁制度的最新进展及各机构管理仲裁程序的经验进行了充分的交流和探讨。鉴于与会七个国家之间的经贸关系日益加深并有着深远的发展前景,七家仲裁机构均意识到进一步加强合作对于各自国家之间贸易和经济交往的重要性.并在会上达成共识,签并了《哈尔滨宣言》)

(二)哈国仲裁制度存在的问题

哈国的国际仲裁庭与国际通常做法不同:哈国的仲裁庭既受理国际商事仲裁案件,又受理哈国居民之间发生的纠纷,其职能包括国际商事仲裁和国内的仲裁。因此,哈国国际仲裁机构职能不专一也不明显,国际仲裁庭专业化不强。因专业化不明显,仲裁庭解决纠纷的能力较弱,国际商事仲裁机构履行解决外国投资等国际纠纷的职能也因此受到影响。

哈国国际商事仲裁的法律在具体内容方面也有很多不足,涉及仲裁法律规定不清晰、不细致、歧义多,在实际应用中容易产生实际困境。例如,对于哈国公民提交境外仲裁机构做出的仲裁裁决很难在哈国得到承认与执行;不同案件的仲裁庭对保密性与公共利益冲突时采取的措施不一致。

(三)利用哈国仲裁制度解决投资纠纷的风险防范事项

为更好地维护自己利益,避免和化解纠纷,我国投资者应关注如下事项:

1、在投资之前应充分了解哈国的有关规定,将与投资有关的争议尽可能地写入仲裁协议。因哈国规定投资争议仅仅指与投资合同相关的投资争议,因而尽可能将与投资及合同相关的争议事项写入仲裁协议中,如合同的解释、履行的争议、有关补偿的争议等。因哈国规定如果仲裁协议未提前商定提交仲裁事宜,则很有可能由哈国法院行使管辖权。给外资企业造成被动压力。哈国与其他国家在双边投资保护协定中一般都规定了投资者与东道国间的争议解决条款,给投资者提供了解决争议的多种选择,而且发展趋势是逐渐放宽限制.体现了对外国投资的国际法保护,以增强外资的投资信心。(王晓峰、王林彬:《中国在中亚直接投资所面临的法律及其风险探讨——以哈萨克斯坦共和国为例》,载《江西财经大学学报》2013年第1期)

2、由于哈国仲裁专业化不强,保密性规定也不够严密,涉及重大商业技术秘密的纠纷尽量不要在投资合同中约定选择在哈国仲裁庭仲裁解决纠纷,在投资协议签署前,在协议中明确选择我国的国际仲裁庭或其他专业化、保密性较好的国际仲裁庭作为发生投资纠纷时的应选仲裁庭。

 

四、哈国的国际民事诉讼制度

投资纠纷发生后,我国投资者也可以直接向哈国法院提请诉讼。独立后的哈国司法制度逐渐完善,法院体系随之建立,前苏联时期哈国的非司法裁判程序也被司法化裁判程序所取代。1999年,《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》获得议会的通过,确立了民事诉讼管辖权原则,规定了法院管辖权优于准司法机构和非司法机构的管辖权。

《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》有很多保障外国人的诉讼权利的条款,该法规定:外国人有权根据法律自由地、受保护地向哈国法院提起诉讼,参加法院诉讼程序,享有与哈国公民和组织同等的诉讼权利并履行同等的诉讼义务。(《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》第413条规定了外国人的诉讼权利与义务:外国人与无国籍人、外国组织与国际组织(以下均称外国人),为维护受害者利益或解决权利争议,有权根据法律自由地、受保护地向哈萨克斯坦共和国法院提起诉讼。外围人享有与哈萨克斯坦共和国公民与组织同等的诉讼权利并履行同等的诉讼义务。参见邹国勇、邬挥林译:《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》,翻译自IPRax 2002年第1期)

哈国国际民事诉讼管辖权原则上以地域管辖原则确定内国法院管辖权,即根据被告的住所或居所、法人的住所、诉讼标的所在地或行为地来确定内国法院的国际民事案件管辖权,对个别案件也适用国籍原则对其进行管辖。而对于有关不动产以及有关身份关系的诉讼,则规定由哈国法院行使专属管辖权。除专属管辖外,哈国诉讼立法也允许有些诉讼的当事人双方可以协议选择管辖法院。

哈国法院国际管辖权主要以被告的住所的位置来确定有管辖权的法院,辅之以被告财产所在地、侵权行为发生地、合同履行地以及不当得利发生地作为法院有管辖权的依据。(《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》第416条规定了哈国法院的国际管辖权:被诉组织或外国被告的住所在晗萨克斯坦共和国境内的,哈萨克斯坦共和国法院对其参加的诉讼有管辖权。符合下列情形者,哈萨克斯坦共和国法院对外国人参加的诉讼亦有管辖权:a.外围法人在哈萨克斯坦共和国境内设有管理机构、分支机构或领导机构的;b.被告在哈萨克斯坦共和国境内有财产的;c.在扶养诉讼或确认父子关系之诉中,原告住所在哈萨克斯坦共和国境内的;d.在扶养义务人人身伤害、其他健康损害或者死亡提起的损害赔偿诉讼中,损害事由发生于哈萨克斯坦共和国境内,或原告住所在哈萨克斯坦共和国境内的;e.在因财产损害提起的损害赔偿诉讼中,行为或者其他据以提起损害赔偿请求之事由发生于哈萨克斯坦共和国境内的;f.在合同诉讼中,合同履行的全部或部分正在发生或者已经发生于哈萨克斯坦共和国境内的;g.在不当得利诉讼中,不当得利发生于哈萨克斯坦共和国境内的:h.在离婚诉讼中.原告的固定住所在哈萨克斯坦共和国境内或者配偶一方为哈萨克斯坦共和国公民的;i.在维护名誉、尊严或商誉的诉讼中,原告住所在哈萨克斯坦共和国境内的。对于其他诉诉讼,只要哈萨克斯坦共和国立法授权管辖的,哈萨克斯坦共和国法院亦可管辖。——参见邹国勇、邬挥林译:《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》,翻译自IPRax 2002年第1期)

此外,《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》规定了哈国法院的专属管辖权:有关哈国境内的不动产权利的诉讼;基于运输合同对承运人提起的诉讼;在涉及票据的公示催告或者除权判决的诉讼中,出票人住所或居所在哈国境内的;撤销哈国公证机关或其他官方机构做出公证行为(或否认公证行为)的诉讼。(《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》第417条规定,下列诉讼,由哈萨克斯坦共和国法院专属管辖:(1)有关哈萨克斯坦共和国境内的不动产权利的诉讼;(2)基于运输合同对承运人提起的诉讼;(3)哈萨克斯坦共和国公民与外国人、无国籍人的离婚诉讼,夫妻双方住所均在哈萨克斯坦共和国境内的;(4)本法第25~29条所规定的诉讼。哈萨克斯坦共和国法院对此类特别诉讼程序有管辖权.如果:(a)在确认之诉中,申请人的固定住所在哈萨克斯坦共和国境内,或者待查明的事实已经发生或正在发生于哈萨克斯坦共和国境内的;(b)与限制民事行为能力、无民事行为能力或移送精神病院问题有关的当事人,具有哈萨克斯坦共和国国籍或者固定住所在哈萨克斯坦共和国境内的;(c)涉及宣告死亡或宣告失踪的当事人,具有哈萨克斯坦共和国国籍或者住所在哈萨克斯坦共和国境内有确切的最后住所,同时,在哈萨克斯坦共和国境内有固定住所或居所的个人或组织的权利和义务的确定.有待于宣告死亡或失踪问题的解决;(d)在宣告无主物的诉讼中,该物位于哈国境内的;(e)在涉及票据的公示催告或者除权判决的诉讼中,出票人住所或居所在哈萨克斯坦共和国境内的;(f)涉及哈萨克斯坦共和国登记机关做出的民事身份登记错误的诉讼;(g)撤销哈萨克斯坦共和国公证机关或其他官方机构作出的公证行为(或否认公证行为)的诉讼。——参见邹国勇、邬挥林译:《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》,翻译自IPRax 2002年第1期)

《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》尊重当事人意思自治,允许当事人协议选择外国法院管辖,但专属管辖除外。协议管辖不得排除专属管辖,而哈国有关专属管辖的案件除国际社会普遍接受的不动产由不动产所在地法院管辖外,还特别将离婚等有关身份关系的诉讼规定为专属管辖。由此可见,哈国允许当事人协议选择管辖法院的案件实质上主要还是有关财产关系的诉讼。

根据《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》第419条的规定,当事人须通过一致书面协议选择外国法院管辖。可见,哈国只承认当事人明示选择法院,并且只承认书面形式的协议,至于它是独立协议还是协议条款,事前协议或事后协议,都在所不问。

《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》第425条有关对外国法院判决与仲裁裁决的承认及执行规定,哈国承认和执行外国法院判决的两个前提条件:一是哈萨克斯坦共和国法律规定;二是存在条约或互惠关系。根据《哈萨克斯坦共和国民事诉讼法典》第5篇有关国际民事诉讼法的相关规定.哈国毫无疑问是积极解决国际民事诉讼冲突的。首先,哈国第421条明确规定了要尊重并承认外国法院的判决,其次,哈国确立了一些解决管辖权冲突的原则,例如当事人协商原则、一事不再理原则和管辖恒定原则。

 

五、利用哈国其他现有机制解决投资纠纷

1.中哈双边协定

自独立以来,哈国通过与30多个国家签订双边投资保护协定逐步建立争端解决机制。为解决外国投资人与哈政府可能发生的投资争端,哈萨克斯坦共和国已与中国、美国、英国、乌克兰等30多个国家签署并批准了双边投资促进和保护协议。哈国与中国的《关于鼓励和相互保护投资协定》签订于1992年,其中第8条、第9条对投资争议解决办法做出了规定。(《中华人民共和国政府和哈萨克斯坦共和国政府关于鼓励和相互保护投资协定》第8条姚定:一、缔约双方对本协定的解释或适用所产生的争议应尽可能通过外交途径解决。二、如在缔约双方提出争议之日起六个月内通过该方式不能解决争议,根据缔约任何一方的要求,应将争议提交专设仲裁庭。第9条规定:一、缔约一方与缔约另一方投资者之间任何有关征收补偿数额的争议可提交仲裁庭……。第10条规定:如果缔约一方根据其法律和法规或缔约双方为其成员的国际协定给予缔约另一方投资者的投资或与投资有关的活动的待遇较本协定的规定更为优惠,应从优适用。第11条规定:一、缔约双方代表可根据需要为下述目的进行会晤:(一)研究本协定的适用同题;(二)就投资的法律问题和进行投资的可能性交换信息;(三)解决因投资引起的争议;(四)研究与投资有关的其他事宜:(五)研究关于本协定可能的修改和补充的建议。二、若缔缔一方建议就本条第一款所列的任何事宜进行磋商,缔约另一方应及时作出反应。磋商可轮流住北京和阿掠木图举行。——参见《中华人民共和国政府和哈萨克斯坦共和国政府关于鼓励和相互保护投资协定》,载中华人民共和国商务部网站.http://wwwmofcomgovcn/Aarticle/zhongyts/c1/200207/20020700032 192. html.最后访问日期:20174月日)

2.建设中的上合组织纠纷解决机制

中哈都是上合组织的重要成员国,两国投资者为保护自己的利益,都可以充分利用上合组织现有的纠纷解决机制。正在建设之中的上合组织纠纷解决机制体现于成员国签署的各类相关的公报、备忘录、议定书和联合声明等文件之中。例如,《上海合作组织宪章》第22条就规定了解决争议的办法:将通过磋商和协商加以解决。自2001年以来,上合组织成员国陆续签署了《上海合作组织成员国政府问关于开展区域经济合作的基本目标和方向以及启动贸易投资便利化进程备忘录》《上海合作组织经贸部长首次会晤联合声明》《备忘录议定书》《上海合作组织成员国网多边经贸合作纲要具体措施》等区域性多边协议。这些协议对成员国之间合作与纠纷解决有直接或间接规定。

但是,在纠纷解决的实践中,我国投资者往往很少利用这些规定来解决投资纠纷。这是由于上合组织的区域性的解决投资争议的解决机制还处于建设之中,解决投资纠纷的规定过于原则缺乏可行性和实际可操作性。但是,我国投资者在解决纠纷时可以将其作为有益的参考或辅助手段。伴随着上合组织的发展壮大,上合组织的纠纷解决机制必将越来越完善。

3.哈国现有的多边投资纠纷解决机制

哈国虽然是一个发展中国家,但是其奉行对外开放和市场经济政策。为了吸引外国投资者,营造良好的投资环境,解决投资纠纷,哈国除了通过国内立法,也在努力建立起多边投资纠纷解决机制。哈国已加入的多边协议最主要的是WTO有关纠纷解决的各项协议。除此之外,1958年签署的《承认与执行外国仲裁裁决公约》(简称《纽约公约》)、1966年签署的《关于解决国家与他国国民之间投资争端公约》(以下简称《华盛顿公约》)。哈国2000年加入的国际投资纠纷解决中心,以及哈国已加入的WTO纠纷解决机制,是目前我国投资者可以充分利用的哈国最为重要的多边纠纷解决机制。

1)国际投资争端解决中心(Intemational Center for Settlement of Investment DisputesICSID),是根据《华盛顿公约》设立的具有国际法主体地位的国际机构。ICSID是专门解决外国投资者与东道国政府投资纠纷的具有独立性的机构,注重主权行使与投资者权利保护二者间的平衡。哈国概括地接受ICSID的仲裁管辖权,但是一定要将涉及国计民生、重大国家利益、社会利益的领域排除在ICSID仲裁管辖的范围外。(胡晓红:《中外双边投资协定争端解决机制模式选择——以中国与上合组织成员国间BITs为视角》载《甘肃政法学院学报》2009年第3期)

2)运用WTO纠纷解决机制(哈国已经加入WTO,于20157月正式成为世界贸易组织成员)。其特点可以概括如下:

第一、纠纷解决的有效性。WTO的协定、协议在效力上应该和各成员的国内(或境内)立法处于平等的地位,因此,WTO争端解决机构作出的裁决相关各成员应当执行;

第二、纠纷解决的效率性较高,迅速解决纠纷是WTO有效运作的基本要求。通常情况下,在WTO机制下,一个案件从开始到仲裁裁决的作出,全过程一般不超过1年,即使连带执行的案件,全过程一股也不超过15个月。

第三、可选择纠纷解决办法多种多样。WTO的纠纷解决手段包括协商、斡旋、调停和调解、仲裁、专家小组审理和上诉审程序。如此众多的纠纷解决手段为各国在发生纠纷的时候提供了广泛的选择余地,他们可以采用适合自己的方式来解决纠纷。同时,WTO的纠纷解决手段的多样性也体现了WTO争端解决机制的“为争端寻求积极的解决办法”的目的,有效地防止了在WTO体制之外的以强制的方法解决纠纷,破坏正常的国际经济贸易秩序。

哈国经济在不断发展,未来投资环境也可能逐渐变得更正常。哈国的法律制度在不断完善,未来的外商投资纠纷解决机制也会随之更完善、更有利于投资纠纷获得公正解决。

 

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