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顾壹心:县域律师组织治理结构初探

2018-11-8 17:06| 发布者: twls| 查看: 631| 评论: 0

摘要: 总结与畅想——全省律协第五次监事工作研讨会综述顾壹心(2018年6月24日,10月19日更名《县域律师组织治理结构初探》后发于第六届律协全国监事会论坛)

 

江苏律协  2018625


 

为进一步加强和改进江苏省律师协会监事工作,发挥其监督保障作用,623-24日,江苏省律师协会召开第五次监事工作研讨会。

 

 

省律协监事长顾壹心,省律师行业党委副书记金小明,省律师行业党委秘书、省律协副秘书长蔡玲出席会议。省律师协会监事会监事、非监事委员,各设区市律师协会监事会代表等40余人参加了会议。

 

  

会议邀请了省律协县域律师工作委员会主任孙剑良进行主题发言,他围绕江苏县域律师发展情况,对县域律师队伍、县域律师事务所规模、业务创收等情况进行了介绍和分析。常州、苏州、镇江等地律协监事会代表围绕“推进全省县城律师业发展,监事会有所作为”等进行了主题发言。

 

 

与会人员围绕“新时期监事制度新课题——促进县域律师业的健康发展”这一主题,就县域律师组织的形式、性质和治理结构,县域律师组织的内部监督和外部监督,省律协监事会、市律协监事会与县域律师组织监事会之间的关系,监事工作如何促进县域律师业的健康发展等四个方面进行集中研讨,大家畅所欲言,结合当地工作开展进行了交流探讨。


 

会议还就10月份“律师协会第六届(全国)监事会论坛”论文组织工作进行了部署,要求大家在7月上旬对论坛初步完成论文提纲等。

 

 

顾壹心对本次会议作总结发言,他指出,本届监事会的任期即将届满,希望监事在换届前站好最后一班岗。律协制度体系中注入监事会制度,律协的治理结构由一元、二元向三元转化,律协的运作将更加平稳,会员权利将得到更加充分的保障。监督应当是全方位的,既要追求监督面的阔广,又要追求监督点的深远。监事会要关心会员所关心的问题,要善于洞察会员关注的热点问题,既要使律协依法依规运行,又要督促律协管理层勤勉尽职,杜绝滥政、懒政。完善县域律师组织的内部监督和外部监督机制,以及各级律协监事会之间的关系等,更好地促进县域律师行业的健康发展,推动全省律师行业高质量发展。






 

总  结  与  畅  想

——全省律协第五次监事工作研讨会综述

顾壹心

2018624日,10月19日更名《县域律师组织治理结构初探

后发于第六届律协<全国>监事会论坛

 

2018624日摄于江苏律协监事长办公室


2018年10月19日摄于第六届律协全国监事会论坛上


昨天下午和今天上午,我们用了一天的时间,研究了县域律师业的健康发展问题。省律协县域律师工作委员会主任孙剑良同志向会议报告了江苏县域律师业的组织与发展情况,各位与会的省、市两级律协的监事和非监事委员发表了自己的真知灼见,省律师行业党委副书记金小明同志到会并讲了话。

促进县域律师业的健康发展,是省厅和省律协今年工作的重心之一,成立了专门的工作机构、制定了专门的发展目标、出台了专门的扶持政策,全省各地已经行动了起来。

第五次监事工作研讨会,以此作为研讨的课题,不仅应景,而且具有重要的现实意义。

研讨会着重讨论了下列四个问题:

1)县域律师组织的形式、性质和治理结构;

2)县域律师组织的内部监督和外部监督;

3)省律协监事会、市律协监事会与县域律师组织监事会之间的关系;

4)监事工作如何促进县域律师业的健康发展。

 

一、县域律师组织的形式、性质和治理结构

从全省的范围看,县域律师行业组织,大体有协会(苏州)、分会(泰州)、会员活动小组(连云港)、工作站(南京)等形式。从法律地位上讲,除律协是独立法人外,分会、会员活动小组、工作站等虽在自治程度上有所不同,但均为设区市律协的分支机构,均不具有独立法人地位。

县域律师协会的法律性质是什么?《律师法》43条第2款给出了答案,全国设立中华全国律师协会,省、自治区、直辖市设立地方律师协会,设区的市根据需要可以设立地方律师协会。换言之,县域律师协会不是法定的组织机构,当然也就不能实行强制入会、强制征收的原则,也没有法定的职责(不适用《律师法》第46条的规定),尤其没有惩戒的法定功能。也就是说,县域律师协会是依照结社自由的宪法原则设立起来的一般社团法人,在性质上与行业商会完全相同,并不是我们通常理解的履行着特殊职能的社团法人。

作为一般性社团法人,其治理结构完全适用一般性社团法人的规制。根据中国大陆的法人制度,法人大体可分成公益性法人、他益性法人、自益性法人和互益性法人。就监事会的设立而言,在公益性法人、他益性法人和自益性法人中是必设机关,而在互益性法人中是任设机关。律协是互益性法人,故在律协中,监事会是任设机关。

 

二、县域律师组织的内部监督和外部监督

县域律师组织的内部监督,讲的就是监事会的问题。从与会者的发言看,在设立县域律师协会的地方,已经有了设立监事会的尝试。在北京市,所有县区都设立了律师协会,在县区律师协会中都设立了监事会。监事会如果是必设机关,讨论是否应当设立监事会,就没有必要了。但在监事会是任设机关的情况下,就有了讨论应否设立监事会的必要性了。

在江苏,律协监事会制度于200678日由南京、连云港两地同时开风气之先,20071212日省律协设立了监事会。截止2018428日盐城律协监事会的成立,用了近12年时间,律协监事会制度才在江苏设区市实现了全覆盖。

苏州县域律协中有设立监事会的,但也有不设立监事会或监事制度的。那么,为什么也要在县域律协中设立监事会呢?

1律协内部自律的要求。律协是一个社会细胞,律师在律协的权益是一种综合性的权益(公司股东的权益主要是财产权益,而不具有人身性),有财产的,也有人身的,甚至还有政治的;因此律协本身的治理,与社区的治理没有多少区别。而社区治理的民主化是国家政治的民主化的组成部分,分权与制衡恰恰就是民主政治的必然要求。从另一方面讲,也正是由于律协的高度自治(澳门《律师通则》甚至在第27条第1款中规定,澳门律师公会为一公法人,不服从任何其他公法人之指引权。而《澳门律师公会章程》在第1条第2款中进一步规定:本公会之住所设於澳门且享有法律人格,不服从本地区本身管理机关,或任何公法人或私法人之指引权,并在实现其目标时享有独立及自主权),法律才有必要为其设立专门的监督机关,以保障广大会员及社会公众的权益。

2、中国法律一体化的要求。如前所述,中国有四个法域,中国大陆、中国台湾、中国香港和中国澳门,而在中国台湾和中国澳门,法律已经要求律协必须设立监事会。在中国香港,由于其英美法的传统,律协虽无称之为监事会的监督机关,但其大律师公会中的执委会本身就具有监督的功能,律师会理事会内部还设有专门的审查及纪律常务委员会,因此其不乏监督机制的存在。唯独在中国大陆,《律师法》并无律协设立监事会的规定,也对律协的监督机制没有做出安排;《中华全国律师协会章程》同样没有监事会的规定和其它形式监督机制的安排;这不能不说是个严重的缺陷。国家对公司(自益性法人)和基金会(公益或他益性法人)提出了必须设立监事制度的要求,唯独对社团(互益性法人)无强制设立监事会的规定。从全中国而言,法律对相同的事务作出同一或类似的安排,是中国法律一体化的必然要求。清华大学箸名法学教授许章润先生曾在其题为《和平与冲突:中国面临的六大问题》的演讲中提出过东亚法律一体化的主张,更何况在中国内部呢?

3设立监事会并无法律障碍。大连市律师协会于20071122日在其网站上发了一篇题为《首届律师协会监事会论坛在京成功召开》的文章,其中在第六个问题中谈到了目前中国大陆律协设立监事会制度的法源问题,称新《律师法》第44条规定:全国律师协会章程由全国会员代表大会制定,……地方律师协会章程不得与全国律师协会章程相抵触。’……目前,《中华全国律师协会章程》尚未对监事会进行相关规定。因此,严格意义而言,监事会制度还未真正具有法律意义的法律地位。此话差也,《中华全国律师协会章程》并未禁止设立监事会,故地方律师协会根据其章程或经会员代表大会通过的监事会工作规则(如北京律协)建立监事会制度,与此并不抵触。而章程或章程性文件本身就是设立监事会的法源,不存在无法源的问题。

 

三、各级律协监事会之间的关系

外部监督中,有一个各级律协监事会之间的关系问题。所谓各级律协,有两层含义:一是下位律协是上位律协的团体会员,二是上位律协对下位律协有监督和指导的法定职责。所以,上位律协监事会与下位律协及其监事会之间,存在着监督与指导的关系。对下位律协而言,这种监督属于外部监督的一部分。

 

四、监事工作如何促进县域律师业的健康发展

促进县域律师业的发展是理事会的事,但添加“健康”一词之后,就与监事会有了连接。因为健康发展中包含了规范的意义,而合规性监督恰恰是监事工作的题中应有之义。监事工作如何促进县域律师业的健康发展呢?择其要者有四:

(一)研究她。监事会要研究县域律师组织存在的必要性和合法性,要研究县域组织的形式、性质和治理结构。只有在理论上清楚了,才有了实践的正确方向。

(二)重视她。作为一个研究的独立门类,必然有其独立存在的特性和价值。县域律师业要成为独立的研究对象,必定有其有别于城区律师业的特性。她有特别的发展路径吗?有特别的问题吗?有特别的困难吗?有特别的政策需求吗?当她有了特性,我们就有了重视她的必要了。

(三)监督她。任何一个团体都需要监督,县域律师组织同样不能例外。我们怎样做好我们的监督工作?会议中有人提出了各种说法,比如,“要认真,不要太认真”“要认真,但不要较真”“到位但不要越位”等等。从前,律协监事界还有过“和监”(和谐监督)和“强监”(强势监督)的争论。这实际上讲的是,我们用什么样的心态来做好我们的监督工作。

监督的要义是什么?深圳律协监事会成立九周年时,我曾给他们题了两个字,叫做制衡。监事会不是元老院,监事会唯有发挥好制衡的作用,才能彰显其存在的应有价值,才能不辜负广大律师代表、广大律师会员的殷切期望。

但是制衡不是监事会存在的目的,监事会存在的目的和理事会是一样的,都是为了把律协本身运作得更好、更顺畅,都是为了使会员的正当权益最大化。功能相异、目标一致,这才是理监事们应当共同追求的理想的律协治理状态。

鉴于上述认识,监事会在促进县域律师业健康发展的过程中,要注意处理好三个关系:

第一,要处理好刹车皮与助力器的关系。刹车是监事的本分,助力是监督的目标。这似乎是一对矛盾,处理好这对矛盾,把握好刹车与助力之间的度,是监事工作成功的标志。凡理监事严重对立的地方,都是因为没有处理刹车皮与助力器的关系。刹车不是阻力,不是为理事会的工作增添麻烦,而是为了使律协的工作开展得更加出色。

第二,要处理好稻草人与能动力的关系。稻草人无用吗?我不这样认为,有些机构和制度,存在即是功能的实现。省律协有个监事委员会,叫做弹劾委员会,我们真的希望她积极发挥作用吗?不是,我们或许更希望她取到的只是阻吓的作用。当然,我们也应该认识到,稻草人的阻吓作用是靠充分发挥监事会的主观能动力来实现的。

第三,要处理好守门员与拉拉队的关系。监督一词由监和督两个字构成,监事会要做守门员,也要做拉拉队。监督应当是全方位的,我们既要追求监督面的阔广,又要追求监督点的深远。监事会要关心会员所关心的问题,要善于洞察会员关注的热点问题,既要使律协依法依规运行,又要督促律协管理层勤勉尽职,杜绝滥政、懒政。

只有正确处理好上述三个关系,我们监事会的工作才能讨喜不讨厌,才能让会员满意、代表满意、领导满意、社会满意,才能真正实现监事会的存在价值,对县域律师业的健康发展才能真正取到促进作用。

(四)促进她。与会代表对如何促进县域律师业的健康发展提出了许多有益的建议,诸如净化法律服务市场,改善结对帮扶机制,市场调节与政府调控问题等等。当然,从监事会的角度看,还是要着眼于完善监督机制。

 

五、坚守岗位,尾声也嘹亮

本届监事会的任期即将届满,在换届前,希望各位站好最后一般岗,应该参加的活动,特别是各委员会的活动要按时出席,认真履职。如果有什么临时性的工作,大家也要积极参与。

律协第六届全国监事会论坛将于1018-19日在大连举行,希望大家积极投稿,争取参会。名额有限,我们只能根据论文的提交情况来确定名单。

换届可能在9-10月份,如果换届在前,将由新监事长带领论文作者参会。如果换届在后,那就还是由我领队。届时,秘书处也会派员参加。


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